谈丈夫误将妻子与第三者所生子女作为
生子女予以抚养的法律保护

蔡春玉


生活中，丈夫误将妻子与他人同居或发生婚外性行为所生子女作为自己生子女予以抚养的例子已不鲜见，其中也有的因此而与第三者对簿公堂。本文拟就此现象的法律属性以及当事人如何寻求法律保护略抒浅见，以供探讨。
一、上文现象中的法律问题
不难发现此种现象中所包含的法律问题主要有以下几种：丈夫与妻子的婚姻关系，妻子与他人的同居或发生婚外性行为进而生下子女的事实，妻子隐瞒真相致使丈夫对“子女”予以教育、监管的行为，丈夫和“子女”生父母间的不当得利法律关系。
1、在夫妻婚姻关系中，离婚时丈夫可依婚姻法向妻子提起“与他人婚外同居”而导致的精神损害赔偿之诉。在此诉中，该赔偿之法理在于妻子“与他人婚外同居”，而与是否生育子女及妻子不述实情而将孩子当作与丈夫所生而由丈夫（当然包括妻子自己）抚养而引起的纠纷性质不同。此处立法之旨在于惩罚挑战一夫一妻婚姻制度的违法者，以维护合法婚姻当事人合法权益。当然在此诉中仅指“与他人婚外同居”，而不包括发生婚外性行为行为。“同居”是一个具有居住意思且达到较稳定程度的居住状态。发生婚外性行为行为并无居住意思，故不属婚姻法所述之情形。
2、妻子与他人同居或发生婚外性行为而生下子女，则在双方与子女之间形成了非婚生父母子女关系。对此我国法律明确规定准用婚生父母子女关系的法律规定。
3、妻子隐瞒与他人同居或发生婚外性行为怀孕之事实使得夫妻关系得以与妻子生下与他人同居或发生婚外性行为情孕之子女这一法律事实相结合，从而为丈夫设定了“亲权”。也可以说是妻子隐瞒事实而为丈夫设定了亲权的权利客体。为了认清妻子行为之本质，我们首先分析亲权概念及特征：
亲权是父母基于身份对于未成年子女的身心抚养、教育、监护和财产管理方面的权利。
其特征为：（1）亲权主体的特定性。亲权主体具有身份的特定性，其可通过生育、收养、婚姻（此指形成抚养关系的继父母子女关系）而取得。
（2）亲权权利与义务的统一性。亲权之内容不但表现为权利形态，而且具有义务的一面。如对子女抚养、财产管理、监护等既是权利又是义务。
（3）权利的专属性。因亲权基于父母子女关系而来，故此权利不得转让、继承和抛弃，除非有法定事由，皆为父母专有。
（4）亲权的绝对性、支配性。亲权是对世权，具有绝对性，权利的行使不必借助他人积极的作为。权利的行使具有支配性，即对未成年子女的行为可有一定的约束，如对子女姓名的决定权、对子女住所的决定权等，亲权主体并非一味依子女需求而简单地履行义务。
亲权作为身份权的一种，其具有基于人身的特定的心理和情感内容，因此对于侵害亲权的行为应当允许被害人提起精神损害赔偿之诉。我国现行法律目前尚无亲权之规定，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第2条可以作为亲权保护的法律依据。
4、丈夫基于“亲权”付出了相应的物质和精神财富，此对子女之生父母构成了不当得利法律关系。对此，依不当得利构成要件结合本文所述现象不难得出结论，不再赘述。
至于与妻子同居或发生婚外性行为者对丈夫的亲权是否构成侵害呢？不可一概而论。笔者认为，这应从一般侵权构成要件入手物，针对个案进行认真分析，进而得出结论，因为该发生婚外性行为者对丈夫并无告知义务，此与作为妻子对丈夫有忠实义务不同。
二、亲权的法律保护
鉴于亲权的绝对性，侵害亲权以积极的作为而违反不作为义务为常态，常见的如使子女脱离父母，阻挠权利行使等。而本文开头所述现象属特殊侵权形态，其侵权行为构成为妻子与他人同居或发生婚外性行为而怀孕——妻子隐瞒怀孕真相欺骗丈夫——丈夫信以为真以为子女系自己所生——进而行使“亲权”（即履行“义务”）——丈夫亲权受到侵害。在该行为中，妻子具有与他人同居或发生婚外性行为而怀孕并隐瞒怀孕真相之故意或过失，有生下子女交由丈夫教养、监管的行为，此行为之实质是拟定了虚假的亲权客体，丈夫因对非自己所生子女行使亲权、履行义务，无论是从计划生育政策讲剥夺了丈夫生育子女的权利，还是从行使亲权致精神和财物的付出讲，丈夫在心理和情感上均受到了极大伤害，而此恰与妻子隐瞒真相虚拟丈夫亲权客体具有因果关系。在此分析过程中，不可偏离婚姻关系而单纯地分析是否符合侵权构成要件，否则将会得出错误结论。正如前文所述与妻子发生婚外性行为者是否构成对丈夫亲权的侵害，则应严格地进行个案分析。认定妻子侵权行为的过错时，应以具有完全民事行为能力的健康已婚女性对两性及生育知识的理解能力为基点，推定其对怀孕是否为与丈夫所生具有判断能力。退一步讲，至少推知其对怀孕是与丈夫发生性行为所致持怀疑态度（因其经常和两个男人在同一时间段发生性行为），而无论上述何种情况下，妻子不向丈夫言明真相或真相疑问，具有隐瞒真相虚拟亲权客体的故意或过失。
对本文所述问题，除本文所述定性外，还有以下两种观点：其一，依婚姻法规定，允许丈夫提起精神损害赔偿之诉。理由为：应对婚姻法第46条所列情形做扩大解释，从而予以适用。此观点明显错误，此乃滥施同情心，曲解法律。其二，本文行为应以侵犯一般人格权定性，允许提起精神损害赔偿。理由为：妻子与他人同居或发生婚外性行为而怀孕，不告知丈夫实情，子女出生后仍继续隐瞒真相，致丈夫当作生子女而抚养，严重违反社会公序良俗，构成对丈夫一般人格权的侵犯。笔者认为，是否构成侵害人格权以是否致被害人人格评价降低以及人格利益是否受损为根本。本文所述现象，并不会导致对作为丈夫的人格权的评价降低，其人格利益也未受损，反而其受到了广泛的社会同情，其真正的精神损害来自对一个私生子的抚养和教育，且这个私生子竟是妻子与他人所生，对这样一个其本无亲权的对象行使了亲权。而丈夫此举与一般公众对此类事件的认知理念格格不入，与公序良俗严重不符，此才是其内心痛苦的根结。
通过上述分析可知，作为丈夫可提起以下诉讼主张：
1、请求妻子承担侵害亲权的赔偿责任，包括物质损失和精神损失。
此诉，如在双方离婚过程中，则可与离婚之诉合并审理，也可在离婚后单独起诉。如系在夫妻关系存续期间发现，不得提起财产方面的赔偿请求，但可提起要求停止侵害、恢复名誉等请求。因为夫妻关系尚存续，其财产为共同共有，如不离婚，则无分割共同财产之理由。对此可参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第29条处理。
2、请求与妻子发生婚外性行为者即“子女”生父返还不当得利。
所谓不当得利，系指无法律规定或约定而取得财物，而他人因此受损的法律事件，基于此在受损人与得利人之间形成不当得利之债。本文所述情形中，作为丈夫一方其对发生婚外性行为者之子女并无法定和约定义务，因他的抚养而使发生婚外性行为者即子女之生父本该减少的财产而没有减少，从而构成不当得利。当然如有证据证明该发生婚外性行为者符合侵害亲权之要件，则亦可一并起诉之。
总之，为利于社会和谐，弘扬善良社会风俗，对此类不道德之行为应依法予以惩治，保护受害者合法利益。



试论如何整合社区资源来构建和谐社区

改革开放以来，我国社会主义市场经济体制逐步建立，社会经济、社会生活不断发展，作为城市基本细胞和城市建设、管理基础的社区，其功能和作用日益受到人们的关注和重视。随着政府职能的转变，城市管理和服务的重点将逐步从市、区政府下移到社区，社区在经济社会协调发展中发挥着越来越重要的作用，社区的和谐将成为打造国际静安的重要基础支撑。根据区委政法委《开展“打造国际静安”“构建和谐稳定社会环境”主题大讨论实施方案》，石门二路街道综治办组织调研小组，召开社区居民座谈会和社区单位座谈会，深入各小区进行调研，深入分析本社区在平安建设过程中存在的问题，并根据本街道实际情况，提出针对性解决措施。在座谈、讨论、调研、分析的基础上，形成了题为《整合社区资源，构建和谐社区，为打造国际静安提供基础性支撑》的调研报告。主要内容包括以下三个部分。
一、本街道开展和谐社区建设的基本情况
自2006年度开始，我石门二路街道根据《中央政法委、中央综治委关于深入开展平安建设的意见》的要求，贯彻党的十六届六中全会精神，按照区委、区政府的要求，深入开展“平安社区”建设活动，积极构建和谐社区，不断夯实社会稳定的基础，有力保障和促进了区域经济社会的协调发展。体现在五个方面：
（一）以开展平安社区创建为主线，刑案发生率进一步降低。
街道党政领导班子高度重视平安建设工作，成立平安建设工作领导小组，深入推进平安建设各项活动。举行平安建设综治签约大会，与13个社区党总支签订《创建平安小区目标责任书》。街道去年3月至6月份开展了“百日安全防范竞赛活动”，加强小区的防范力度；去年8月至10月又在区综治办开展的“百日安全防范竞赛活动”中，有7个居民区实现了零发案。加强门岗人员管理，健全门岗管理机制，充分发挥门岗巡查服务社的作用，加大对门岗值勤人员的查岗检查，督促值勤人员切实起到门岗应尽的义务。今年1-3月，我街道辖区共立刑案83起，相比较去年同期101起下降17.8%。其中入民宅盗窃案件6起，同比去年的16起下降62.5%。
（二）以做好为民消防实事为基础，社区火灾事件进一步减少。
2006年，街道把为社区老式住宅房屋配备灭火器材列为的十大实事工程之一。在各个居民区进行了调查摸底，初步查清在13个居委，计划配备灭火器的房屋有1706幢，计划配备消防箱375个，消防挂钩1331只。在组织灭火器材公司进行施工、安装过程中，各居委会干部大力支持，做好居民的思想工作，使居民配合施工。最后提前半年完成这项实事工程，为本地区1771幢老式居民住宅楼，配置了灭火器3562个、逃生绳134根，涉及12个老式住宅居民区。有效的弥补了我街道老式居民区住房结构差，人口密度高、防火等级低消防安全设施不足现状，从而提高了防火安全系数，受到居民的广泛欢迎。今年，我街道又把为社区620户独居老人家中煤气橡皮软管改换金属软管，对社区特困独居老人、残疾人的室内老化电线进行整治列为实事工程，目前正在积极实施中，以进一步消除火灾隐患。
（三）以整治“小发廊”为抓手，场所发案隐患进一步消除。
从2006年1月份开始，在街道牵头下，由石二派出所、石二工商所、卫生监督所、城管三分队组成的“石二街道休闲场所整治工作小组”每天晚上对辖区内的小发廊进行了专项整治检查。这次整治工作，整治时间持续长，持续了将近一年时间；整治工作力度大，全部没收掉小发廊门外悬挂的彩色灯箱，并对于一些不听劝阻、明目张胆进行营业的小发廊，坚决没收一些用于违法活动的沙发、床具、椅子等设施；整治时段不规律，有时上半夜整治，有时下半夜整治，避免小发廊业主与政府“玩捉迷藏”；各有关职能部门配合密切，公安、工商、城管、卫生监督等部门在人手紧张的情况下，每天抽调人员参加集中整治。到年底为止，辖区内43家发廊，取缔、关门、转业38家，基本上消除了发廊内的治安隐患。
（四）以完善稳定工作机制为促进，各类社会矛盾进一步化解。
进一步规范、强化人民调解组织建设，有效化解社区民间纠纷。加强人民调解工作室的纠纷调处能力，规范调解工作流程，扩大直接调解纠纷的范围。继续推进“红旗调委会”创建活动，对调解干部的业务培训的指导，2006年共调解各类纠纷310起，制作人民调解协议书63份。成立物业管理人民调解委员会，加强对行业性矛盾的调处力度。建立健全矛盾纠纷的调处机制，加强动迁矛盾的化解合力，街道综治司法、信访、市政等部门互相配合，整合力量，齐心协力，根据实际情况，采取妥善措施，加强情况沟通和信息反馈，认真化解动迁遗留矛盾和新动迁地块矛盾，维护社区稳定。司法信访窗口提前介入动迁工作，每周派干部在每个动迁基地提供法律咨询、信访投诉，加强对动迁矛盾的掌控和化解。
（五）以加强重点人员帮教为突破，不稳定因素进一步减少。
严格按法律规定，认真开展社区矫正的宣告、个别教育和集中教育，落实公益劳动基地，加强社区志愿者培训，切实做好社区服刑人员的矫正工作。加强刑释解教人员的安置帮教工作，对困难人员进行帮困慰问，对无处落户人员办理集体户口，对重点必控对象落实管控措施。坚持“四个纳入”原则，采取艺术性、针对性的帮教方法，加强对“法轮功”重点对象的帮教工作，广泛开展反邪教宣传活动，确保春节、“两会”期间的两个“零指标”。充分利用禁毒社工的力量，广泛发动社会资源和社会志愿者，进一步加强了禁毒宣传，对涉毒对象进行了各种帮教活动。对来沪人员的进行管理与服务，做好来沪人员落脚点的信息排查，及时排除消防、治安隐患，做好《居住证》办理工作，维护来沪人员的合法权益。
二、本街道和谐社区建设中存在的困难和问题
去年以来，我街道和谐社区平安建设取得了明显成效。但我们也要清醒地看到，在和谐社区建设中仍然存在不少问题，影响社区平安建设的因素仍然不少。分析来看，主要有以下几个方面：
（一）刑事案件仍然高发，且恶性程度呈上升趋势。
近几年，从横向看，我街道社区治安形势总体稳定可控，案件总量在波折中有所下降；但从纵向看，案件总量始终处于高位运行，个别地区、个别场所案件升幅明显。特别是案件恶性程度上升，有些盗窃明目张胆的进行，抢劫案件不仅在街面时有发生，而且在小区弄堂内发生。例如，在今年4月份在郑家巷小区弄堂内就发生一起抢劫一位女士挎包的刑事案件。这些案件特别恶性案件的发生，直接影响社区居民的安全感。
（二）社会矛盾日益增多，且冲突程度呈加深倾向。
近年来，由于改革的利益固化、城市建设的不断加入、社会阶层的不断分化，各类社会矛盾不断增多，各种矛盾层出不穷。因动拆迁、经济利益、相邻权、企业转制、居住环境变化、市政建设等引发的矛盾和纠纷，成为影响社区稳定的主要原因，给社区平安和谐带来极大的压力。值得引起注意的是，社会矛盾的冲突程度有加深加剧的趋势，一方面由于动拆迁等原因引起的居民到市府、进京上访、集访大量发生；另一方面冲突程现阶层化，最明显的例证就是新式小区内商品房居民与回搬居民之间的矛盾不断产生（在国际丽都、壹街区都发生过）、高档小区居民对邻边老式小区居民的歧视心态。
（三）人口管理日趋复杂，且对立程度呈加剧态势。
随着城市化驶入快车道，城市人口机械增加的数量越来越大，对来沪人员管理手段的缺失，引发大量的治安问题、事故灾害和不稳定因素。更为令人担忧的是，由于政策、操作、情感等方面的限制和歧视，来沪人员越来越边缘化，中心人口与边缘群体的对立和冲突呈现加剧态势，个体的非均衡恶性事件以及群体性冲突事件都在不断产生，这对社会和谐带来的威胁是非常巨大且影响是深远的。
三、进一步加强和谐社区建设的基本思路与建议
在新的形势下促进和谐社区建设，必须以科学发展观统领经济社会发展的全局，全面贯彻党的十六届六中全会精神，按照“高起点、外向型、国际化”发展思路，坚持双高战略，打造国际静安，遵循以人为本的理念，整合社区资源，“最大限度地增加社区和谐因素、最大限度地减少社区不和谐因素”，为建设现代化国际城区提供基础性支撑。
（一）努力整合社区的组织资源，实现社区管理的无缝衔接。
社区中的社会组织包括政府组织、企业组织、非营利组织。其中政府组织与非营利组织是公共组织，企业组织是西方是私人组织，在我国又有所不同，有很多国有和集体性质的组织。整合社区的组织资源，就本街道实际情况来看，包括整合政府组织资源、整合企业组织资源、整合与培育非营利组织资源。
一是整合政府组织资源。社区内的政府组织资源，在本街道范围内又可以分为两种：一种是街道对应设置部门；另一种其他政府机构，如市政协、市民族宗教委等。街道对应设置部门是区有关部门在社区的具体执法操作层，对这些政府组织的整合，我们是采取设立街道行政党组的办法，对应设置的派出所、工商所、地段医院、环卫所、交警中队、城管三分队均作为党组成员，目前需要加强的是行政党组的运作，包括考核、监督、奖惩等，否则就是一个空架子。街道对其他政府机构，只能是相互帮助和协调的关系。
二是整合社区企业组织资源。社区的内企业组织各种各样，对其分类是比较困难的。按照其与社区的关联度来分类，第一类是行使政府管理职能的，主要是两管原来由房管所转制成了张宅、逸佳物业公司，代表政府行使公房所有人和管理人的职责；第二类是其他各类物业公司，承担住宅小区和商务楼宇的管理职能；第三类是比较大的国有企业或国有控股企业，等等。对这些企业组织，我街道是采取综治签约的形式加以整合，要求其各负其安全防范、平安建设的责任。
三是整合与培育非营利组织资源。非营利组织以其简朴、活力、效率与弹性，与政府部门合作互动，充分体现了其在社会或社区工作领域显著的功能。非营利组织划分为资源筹集、资源管理、资源使用三大部分。其中资源使用是最重要的部门，它可以再细分为社区功能设施、社区环境治理、社区福利服务三个分部门。由于长期的计划经济和政治泛化原因，严格意义上的非营利组织在我们社区中是非常缺失的，图书馆、学校等事业单位比较接近非营利组织，另外还有个别民办非企业组织和没有注册的松散的群众团体。因此，打造国际社区，与国际一流城区接轨，大力培育非营利组织是社区发展的方向。
（二）积极整合社区的人力资源，实现社区人际关系的和谐相处。
社区聚集了大量的人力资源，主要可分为几个层面：第一个层面是有户籍的社区居民；第二个层面是没有户籍的来沪务工经商人员；第三个层面是工作在本社区居住在其他社区的“钟摆”式人员。整合社区的人力资源，要注意处理以下几个方面：
一是整合社区防范人员力量，加大社区防范力度。目前，社区内防范力量不少，需要是加强整合，切实发挥各支队伍的力量。具体来说，第一，要发挥社区民警的主力军作用；第二，要发挥居委会、事务所的防范组织作用；第三，要发挥社保队伍、小保安、门卫的巡逻防范作用；第四，发挥好物业公司保安对小区防范的责任；第五，要发动居民志愿者参加社区防范，让大家切实树立“社区是我家，安全靠大家”的理念。
二是整合社区纠纷化解人员力量，有效化解社区矛盾。社区纠纷的类型多种多样，但大致可以划分为两类：一类是居民因动拆迁、企业改制、市政建设、历史政策等原因而引起的上访矛盾，这类矛盾一般是由行政处理不当而引起的，所以要通过行政部门协调进行化解，各有关方面要跨前一步，形成合力以妥善化解；另一类是居民与居民（包括私人企业）的纠纷，目前可以化解的途径主要有行政调解（派出所调解、工商所协调即是）、司法诉讼（法院的裁判与调解）、人民调解，目前需要强调的是行政要作为、司法要公正、人民调解要积极，从而形成化解纠纷的合力，使受害人的权益得到及时、有效的维护。
三是整合社区各方力量，加强对来沪人员的服务与管理。目前，城市社区视来沪人员为管理上的一大难点，包括刑事案件、群租行为等问题都指责来沪人员。实际上，这是城市化快速发展的必然现象，不可能除之而后快。户籍的阻隔、政策的打压、计划经济的就业政策、情感的排斥等等“堵”的办法，都不可能有效地解决这些问题，而只能使问题越积越多，越积极越棘手。发展的问题必须用发展的办法来解决，市场经济过程中发生的问题必须用市场的手段来解决。对来沪人员必须平等相待、服务为先，才能找到有效的解决办法，实现长效管理。实现了人际的和谐，我们才可能把静安打造成现代化国际城区。




李克垣
2007年4月29日于上海
电子信箱：likeyuan@126.com