略论两人股东公司内部治理障碍

陈殿斌


按照我国《公司法》的规定，有限责任公司股东人数只要符合二至五十人的规定即为有效，五十名以上股东的有限公司和一人股东公司（国有独资公司除外）在我国是不存在的。但从公司实际运作及管理看，股东人数不论过少还是过多都是存在一定弊端的，本文仅就股东人数过少，尤其是在两人股东的情况下，公司运作中出现的主要问题进行探讨。
在两人股东的情况下，首先涉及到的是股权结构问题。所谓股权结构是指公司股东的构成，包括股东的类型及各类股东持股所占比例、股份的集中或分散程度，股东的稳定性、高层管理者的持股比例等。在两人股东的情况下，股东所持股权要么差距悬殊，要么相差不大，不论如何，肯定一方股东能够控制另一方股东；或者股东所持股份干脆持平，对于公司事务如果一方反对，决议就无法形成。而且在股权相对集中的情况下，可能出现大股东侵犯小股权利益的行为，形成一言堂。小股东自身意志无法在公司事务中得到体现，就会导致其寻求其他非股东表决权利的事项间接地影响公司事务。比如小股东为法人股东（简称A公司）的情况下，在其参股的公司（简称B公司）与其自身发生关联交易时，A公司的股东代表在B公司股东会上表决时会倾向于哪一方的利益呢？如果A公司在该关联交易中获得利益大于其在B公司基于股权所获得的收益，在利益驱动下，A公司是不会看重自己的股东身份的，因而在该项交易中其会竭力争取A公司的利益，从而减少了B公司的利益，这与实现股东利益最大化的原则是相悖的。
因此，股权相对集中甚或一股独大看似在公司事务中处于有利地位，实则在一股独大的背后隐藏着很多隐性的、潜在的的危机，并不利于风险的防范和化解。国家已经认识到国有企业“一股独大”的危害性，因此提出“国企改制”，优化股权结构，建立现代企业制度，实现股权结构多元化。
由于两人股东公司股权结构上的不足和缺陷，进而导致在决策关联交易问题时无法有效地建立回避制度。按市场经济原则，交易应该在市场竞争的原则下进行，而在关联交易中由于交易双方存在各种各样的关联关系，有利益上的牵扯，交易并不是在完全公开竞争的条件下进行的。关联交易客观上可能给公司带来或好或坏的影响。从有利的方面讲，交易双方因存在关联关系，可以节约大量商业谈判等方面的交易成本，并可保证合同的优先执行，从而提高交易效率。从不利的方面讲，由于关联交易方可以运用某种力量撮合交易的进行，从而有可能使交易的价格、方式等在非竞争的条件下出现不公正情况，形成对股东或部分股东权益的侵犯。
1997年财政部就有关上市公司关联交易问题发布了《企业会计准则——关联方关系及其交易的披露》，上市公司在关联交易的决策中主要采取回避制度，即与该关联交易有关的股东不参与表决并且其股权不计算在内。为避免关联交易的弊端，实现关联交易的好处，有限责任公司可以借鉴上市公司做法，建立相应的回避制度。但在两人股东的情况下，如果与一方股东发生关联交易而又让该股东回避的话，另一股东又和谁去谈该交易呢？显然，在此种情况下，无法建立关联交易回避制度，因而也不能保证关联交易的实施能够实现股东利益的最大化。
两人股东公司无法在关联交易中建立回避制度，由此，深一步探看，我们会发现两股东之间缺少一个应变调和的空间。如果一方股东利用某种优势制约另一方股东，双方在决策上存在分歧会造成两种极端结果的出现，第一，矛盾不可调和，可能导致公司的解体。第二，一方作出让步，被动地接受决议，影响到决议的实际执行；或者其寻求其他方式表达自己的意志或者以损害公司利益的手段去追求更大的收益。因此，两人股东为了维护双方的和谐关系，会在某些方面进行妥协，妥协的结果伴随着利益的减少。如果在两者之外，还有其他的股东，那么可以对另一方的意见选择用脚投票，表示反对，因为，两者之间还有第三方作为调和的空间；或者是其他股东出现意见分歧，为了达到自身意志的体现，都会转而拉拢本股东的表决，这样，本股东的意志是很容易得到体现的，甚或左右局势。
由此可见，两人股东公司在治理结构上存在一些先天性的缺陷，无法有效地建立某些激励约束机制，妨碍了股东利益最大化的实现，笔者窃以为股东人数至少在三名以上为宜。


安徽省芜湖市人民政府办公室


转发省国资委关于安徽省企业国有资产评估管理暂行办法的通知
芜政办〔2005〕8号
　　 各县、区人民政府，经济技术开发区、长江大桥开发区管委会，市政府各部门、各直属单位：
　　为进一步规范机关、企事业单位国有资产审计、评估和处置行为，保护国有资产所有者、
　　经营者、使用者和广大职工的合法权益，确保国有资产保值增值、流转顺畅，现将省政府国
　　有资产监督管理委员会《关于印发〈安徽省企业国有资产评估管理暂行办法〉的通知》转发
　　给你们，并结合我市实际，作如下补充通知，请一并遵照执行。
　　一、凡原市属企业下划区属管理的、资产总额在3000万元以上的机关、企事业单位国有资产转让或改制、重组，经同级人民政府或企事业单位主管部门审查同意后，一律由市国有资产监督管理机构按照《安徽省企业国有资产评估管理暂行办法》的规定择优聘请具有资质的中介机构对资产进行审计、评估。审计、评估工作应分别委托两家没有关联的中介机构进行，审计、评估结果需经市国有资产管理机构确认。资产总额在3000万元以下的，由同级国有资产监督管理机构聘请具有资质的中介机构对资产进行审计、评估。审计、评估结果需经同级政府或国有资产监督管理机构认可，并报市国有资产监督管理机构备案。
　　涉及上市公司资产评估的，必须聘请具有证券资质的资产评估事务所和A级资质的土地评估事务所进行资产和土地评估。
　　二、国有企事业单位一般性资产转让或投资入股，经单位主管部门和同级国有资产监督管理机构同意后，可由其主管部门或资产占有单位自行委托具有资质的资产评估机构进行评估，评估结果报同级国有资产监督管理机构备案。
　　三、机关、企事业单位国有资产审计、评估，应当依照国家规定的标准、程序和方法进行
　　审计、评定和估算。其中，企事业单位的专利权、非专利技术、商标权、商誉等无形资产必
　　须纳入评估范围。
　　四、各中介机构在对国有企事业单位改制、重组或一般性资产转让进行审计、评估时，应
　　本着客观公正的原则，真实、准确地对国有资产进行审计、评估。如因资产评估机构作弊或
　　者玩忽职守，致使资产评估结果失实的，国有资产监督管理机构可以宣布资产评估结果无效，并根据情节轻重，会同有关部门依法对资产评估机构给予相应的处罚。
　　五、各级人民政府及其国有资产监督管理机构、各企事业单位主管部门要高度重视国有企事业单位资产处置中的审计、评估工作，切实负起责任，加强组织领导。要及时总结经验，发现和纠正工作中存在的问题，有效防范国有资产流失，在保证企事业单位改制、重组顺利推进的同时，确保国有资产保值增值。
　　
　　二OO五年三月十七日
　　
　　
　　
　　安徽省企业国有资产评估管理暂行办法
　　省国资委
　　 (二OO四年十二月)
　　
　　
　　第一章 总则
　　第一条
　　为规范我省企业国有资产评估行为，保障国有资产所有者和经营者、使用者的合法权益，维护社会公共利益，根据《国有资产评估管理办法》（国务院91号令）、《企业国有资产监督管理暂行条例》（国务院378号令）、《企业国有产权转让管理暂行办法》（国务院国资委、财政部第3号令）等有关法规和规定，制定本办法。
　　第二条 本办法适用于各类占有国有资产的企业（以下简称占有企业）。
　　第三条 占有企业有下列经济行为之一的，应当对相关国有资产进行评估：
　　　　（一）整体或部分改建为有限责任公司或者股份有限公司；
　　　　（二）以非货币资产对外投资；
　　　　（三）合并、分立、清算；
　　　　（四）除上市公司以外的原股东股权比例变动；
　　　　（五）除上市公司以外的整体或部分国有产权（股权）转让；
　　　　（六）资产转让、置换、拍卖；
　　　　（七）整体或部分资产租赁给非国有单位及个人；
　　　　（八）确定涉讼资产价值；
　　　　（九）法律、行政法规以及国有资产监督管理机构规定的其他需要进行评估的事项。
　　　　第四条 占有企业有下列经济行为之一的，应当对相关非国有资产进行评估：
　　　　（一）收购非国有资产；
　　　　（二）与非国有单位置换资产；
　　　　（三）接受非国有单位以实物资产偿还债务；
　　　　（四）其他需要进行评估的事项。
　　　　第五条 占有企业有下列经济行为之一的，可以不进行资产评估：
　　　　（一）经各级政府及其授权部门批准，对整体企业或部分资产实施无偿划转；
　　　　（二）同一国有独资企业（集团公司）内部国有独资企业之间进行合并、资产（产权）划转、置换和转让。
　　　　第六条 国有资产评估应当遵循真实性、科学性、可行性原则，依照国家规定的标准、程序和方法进行评估和估算。
　　第二章 资产评估机构的选择与委托
　　　　第七条 占有企业发生本办法第三条、第四条所列经济行为之一，应当在依照有关规定履行批准程序后，选择并委托符合法定资质条件的资产评估机构进行资产评估。
　　　　第八条 资产评估机构选择与委托按下列规定进行。
　　　　省国有资产监督管理委员会（以下简称省国资委）履行出资人职责的企业、直属企业及其以下全资或控股公司涉及合并、分立、对外投资、改制、产权（股权）转让、收购非国有资产及其他重大资产处置等资产评估项目，由省国资委选择并委托资产评估机构；其他资产评估项目由企业按照有关规定选择并委托资产评估机构。
　　　　其他省属企业的资产评估项目，由有权选择单位选择并委托具备资格的资产评估机构。具体选择与委托办法由有权选择单位按照国家有关规定制定。
　　　　市、县属企业资产评估项目的资产评估机构的选择与委托办法，由市国有资产监督管理机构按照国家有关规定制定。
　　　　第九条 由省国资委选择并委托的资产评估机构的基本条件：
　　　　（一）取得国家资产评估资格管理机构颁发的资产评估资格证书；
　　　　（二）资产评估机构和注册资产评估师年检合格，且连续三年无违规记录；
　　　　（三）具有4名以上注册资产评估师；能正常开展资产评估业务，上年度评估业务收入达50万元以上；
　　　　（四）没有承担被评估企业财务审计业务、财务顾问业务；
　　　　（五）涉及上市公司的，必须具备证券业评估资格。
　　　　对土地使用权评估的机构，必须具有相应的土地估价资格。
　　　　第十条 每年的第一季度，省国资委按照本办法第九条规定的条件，选择确定一批可被委托的资产评估机构名单，并在省国资委网站上公告，接受社会监督。
　　　　第十一条 省国资委以招标方式选择评估机构的，按下列程序。
　　　　（一）占有企业的经济行为经批准后，向省国资委申报《企业公开选择资产评估机构申请表》；
　　　　（二）省国资委根据企业的申请，在省国资委网站上发布选择资产评估机构公告，公告期10个工作日；
　　　　（三）拟投标的资产评估机构按要求在投标截止时间前，将投标文件密
　　封送至指定的地点；
　　　　（四）公告期满，省国资委邀请所有投标人参加开标；
　　　　（五）评标结束，将拟定资产评估机构在省国资委网站上公示3日；
　　　　（六）公示期结束无异议后，由省国资委组织企业与中标资产评估机构签订《资产评估业务委托书》。
　　　　第十二条 由省国资委选择并委托资产评估机构的评估项目，其评估费用由被评估资产占有企业在《资产评估业务委托书》签订后10日内，按委托书确定的数额划入省国资委指定帐户，由省国资委向评估机构支付。其他评估项目的费用支付方式，由资产评估机构的选择与委托单位按有关规定支付。
　　第三章 资产评估项目的核准与备案
　　　　第十三条 国有资产监督管理机构对国有资产评估项目实行核准制或备案制。
　　　　第十四条 省属企业合并、分立、改制、产权（股权）转让等经批准实施的经济行为涉及的资产评估项目，省、市、县属股份有限公司国有股权设立及其变动涉及的资产评估项目，由省国资委负责核准。
　　　　市、县属企业其他国有资产评估项目核准工作比照前款规定的原则由市国有资产监督管理机构负责。
　　　　第十五条 本办法第十四条规定以外的国有资产评估项目，实行备案制。国有资产评估项目备案工作，由国有资产监督管理机构分级负责。
　　　　第十六条 办理核准或备案手续应在评估结果有效期届满三个月前。报省国资委办理核准或备案的，须报送以下材料：
　　　　（一）省属企业或市国有资产监督管理机构审查同意转报核准或备案的文件；
　　　　（二）《资产评估项目核准申请表》一式二份，或《国有资产评估项目备案表》一式四份；
　　　　（三）与评估目的相对应的经济行为批准文件或有效材料；
　　　　（四）资产重组方案或改制方案、发起人协议等其他材料；
　　　　（五）资产评估机构提交的资产评估报告（包括评估报告书、评估说明和评估明细表及其软盘）。
　　　　报市国有资产监督管理机构核准或备案的，须报送的材料由市国有资产监督管理机构按照国家有关规定确定。
　　　　第十七条 资产评估的审核内容包括：
　　　　（一）对应资产评估目的的经济行为是否合法并经批准；
　　　　（二）资产评估机构是否具备评估资质；
　　　　（三）主要评估人员是否具备执业资质；
　　　　（四）评估基准日的选择是否适当，评估报告的有效期是否明示；
　　　　（五）评估所依据的法律、法规和政策是否适当；
　　　　（六）评估委托方是否就所提供的资产权属证明文件、财务会计资料及生产经营管理资料的真实性、合法性作出承诺；
　　　　（七）评估过程、步骤和方法是否符合规定要求；
　　　　（八）其他。
　　　　第十八条
　　经审核，资产评估报告符合有关规定需核准的，由国有资产监督管理机构下达核准文件；需备案的，由国有资产监督管理机构在《国有资产评估项目备案表》上盖章。
　　　　资产评估项目核准文件和经备案的《国有资产评估项目备案表》是占有单位办理资产变动、股权设置、产权登记等相关手续的必备文件。
　　　　第十九条 经核准或备案的资产评估结果是占有企业发生经济行为的资产作价参考依据；处置价格低于评估结果90%以上的，占有企业应就其差异原因向同级国有资产监督管理机构作出书面说明。
　　　　第二十条
　　 经核准或备案的资产评估结果，除国家经济政策发生重大变动外，自评估基准日起一年内有效。有效期内，资产数量发生变化时，根据不同情况可由原评估机构，按原评估方法做相应调整。
　　　　第二十一条 同一个资产评估项目，与评估目的相对应的评估结论，不能套用于其他评估目的。
　　　　第二十二条 国有资产监督管理机构履行出资人职责的企业及以下全资或控股公司涉及合并、分立、对外投资、改制、产权（股权）转让、收购非国有资产及其他重大资产处置等资产评估项目的资产评估过程，应接受国有资产监督管理机构派出监事会的监督。
　　　　第二十三条 国有资产监督管理机构有权依据国家有关规定定期或不定期地选取具体评估项目，对评估过程进行检查。
　　第四章 责任与处罚
　　　　第二十四条 占有企业必须如实提供资产评估所需的各种资料，并对所提供资料的真实性和合法性负责。
　　　　资产评估机构必须严格遵循独立、客观、科学原则，认真履行合同，规范执业，并对其出具评估报告的真实性和公正性承担法律责任。
　　　　第二十五条 占有企业违反本办法规定，对应当进行资产评估的经济行为而未进行评估的，或应当办理核准或备案手续而未办理的，国有资产监督管理机构有权拒绝办理产权变动手续，并根据情节轻重，进行通报批评、限期改正、提请有关部门对有关当事人给予行政处分。造成国有资产重大损失的，应依法追究有关当事人的刑事责任。
　　　　第二十六条 占有企业违反本办法规定，聘请不符合条件的评估机构从事国有资产评估活动，或向评估机构提供虚假资料，或与评估机构串通作弊并导致评估结果失实的，国有资产监督管理机构有权宣布资产评估结果无效，并根据失实程度，责令限期改正或重新进行评估。重新评估的费用由违规单位支付。
　　　　第二十七条 资产评估机构违反资产评估的有关法律法规和政策规定的，按国家有关规定进行处罚。
　　　　第二十八条 对有违规行为的资产评估机构，国有资产监督管理机构可会同有关部门在全省范围内予以通报批评或警告。
　　　　被通报批评或警告的资产评估机构，三年内不得再被委托从事企业国有资产的评估业务。
　　　　第二十九条 国有资产监督管理机构、企业及其工作人员违反国有资产评估管理的有关规定，造成国有资产损失的，由同级人民政府或所在单位对有关责任人给予行政处分。工作人员以权谋私，由有关部门依法追缴其非法所得，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第五章 附则
　　　　第三十条 本办法自发布之日起施行。